Che cos'è la maternità surrogata?
La maternità surrogata rientra nell'ambito della tecnologia di riproduzione assistita perché permette a una donna di portare in grembo il figlio di un'altra coppia o dei "genitori previsti". Questi genitori intenzionali sono quelli che trasmettono il loro materiale genetico. Uno o entrambi i genitori previsti possono fornire materiale biologico al bambino o ai bambini. In definitiva, si tratta di un processo in cui i genitori che hanno poche probabilità di rimanere incinta possono chiedere a un'altra donna di portare il loro bambino nell'utero della madre surrogata. Questa tecnologia ha vaste implicazioni in ambito legale.
La maternità surrogata è un processo molto complesso e presenta ulteriori complessità dovute all'aumento del numero di parti che potenzialmente possono rivendicare il ruolo di "genitore" sul bambino. In parole povere, si tratta di un'ulteriore terza parte che porta il bambino nel proprio utero pur non avendo apportato alcun materiale biologico al bambino.
Entrano in gioco anche complesse questioni psichiatriche, dove l'impatto psicologico dell'avere un bambino che non è tecnicamente proprio ha portato ad alcuni interessanti sviluppi legali, uno dei quali è citato di seguito. Allo stesso modo, la maternità surrogata comporta il rischio di una situazione in cui i "genitori intenzionali" decidono di non volersi assumere la responsabilità genitoriale del bambino una volta nato, lasciando la madre surrogata nella posizione di portare in grembo un bambino di cui non è disposta a prendersi cura. Le giurisdizioni australiane, tra cui il Nuovo Galles del Sud, hanno cercato di regolamentare questi problemi vietando la maternità surrogata commerciale.
Maternità surrogata commerciale e altruistica
La maternità surrogata commerciale comprende gli accordi in cui la madre surrogata trae una qualche forma di profitto dall'accordo. Ciò significa che la madre surrogata riceve un compenso superiore al costo delle spese mediche e legali ordinarie per la gravidanza.
L'alternativa alla maternità surrogata commerciale è spesso definita "maternità surrogata altruistica". La maternità surrogata altruistica si differenzia dalla maternità surrogata commerciale, in quanto la madre surrogata si offre volontariamente di portare in grembo il bambino senza alcun compenso economico, al di là delle spese mediche o legali direttamente connesse alla maternità surrogata. Questo significa che spesso gli accordi di maternità surrogata altruistica vengono stipulati con i contatti personali più stretti dei genitori intenzionali, tra cui fratelli e amici intimi. In questo modo si cerca anche di aggirare i problemi legati alla maternità surrogata commerciale, dove la madre surrogata può essere vulnerabile e sfruttata.
Al contrario, alcuni potrebbero sostenere che sia ingiusto per una madre surrogata portare in grembo il figlio di un'altra persona senza alcun compenso reale o tangibile. A prescindere dal dibattito in corso, la maternità surrogata nel Nuovo Galles del Sud è regolata dalla Legge sulla maternità surrogata del 2010 (NSW) ("la Legge").
La legge sulla maternità surrogata
La maternità surrogata commerciale è illegale in Australia. In base alla legge, la sezione 8 vieta la stipula di accordi commerciali di maternità surrogata.
La maternità surrogata commerciale è definita dall'articolo 9 della Legge e comprende: "(1) Ai fini della presente Legge, un accordo di maternità surrogata è un accordo di maternità surrogata commerciale se l'accordo prevede l'erogazione di un compenso, di una ricompensa o di un altro beneficio materiale o vantaggio a una persona per il fatto che la persona o un'altra persona: (a) accetti di stipulare o stipuli l'accordo di maternità surrogata, o (b) rinunci a un figlio dell'accordo di maternità surrogata per essere allevato dal genitore o dai genitori previsti, o (c) acconsenta all'emissione di un provvedimento di filiazione in relazione a un figlio dell'accordo di maternità surrogata. (2) Tuttavia, un accordo di maternità surrogata non è un accordo di maternità surrogata commerciale se l'unico compenso, ricompensa o altro beneficio materiale o vantaggio previsto è il rimborso delle spese di maternità surrogata della madre naturale". Il termine chiave della sezione sopra riportata è che tutto ciò che va oltre il rimborso delle "spese di maternità surrogata della madre naturale" si configura come maternità surrogata commerciale.
Le implicazioni di ciò sono che le importanti tutele delineate nella Legge che consentono al tribunale di emettere formalmente ordini per trasferire la paternità del bambino dalla madre surrogata (e dal partner, se esiste) ai "genitori previsti" non sono presunte negli accordi di maternità surrogata commerciale.
Gli accordi di maternità surrogata sono definiti nell'articolo 5 della Legge e comprendono sia gli accordi di maternità surrogata preconcezionale che quelli postconcezionali. Gli accordi di maternità surrogata preconcezionale sono quelli in cui una madre surrogata accetta di diventare o di tentare di diventare incinta di un bambino la cui paternità sarà trasferita a un'altra o più persone dopo la nascita del bambino. Gli accordi di maternità surrogata postconcezionale sono la stessa cosa, ma hanno luogo quando la madre surrogata è già incinta. Ciò significa che una donna rientra nel campo di applicazione della Legge se gli accordi vengono stipulati prima del concepimento o durante la gravidanza del bambino o dei bambini in questione.
Caso di studio: Seto & Poon [2021] FamCA 288
Nel caso di Seto & Poon, i ricorrenti (il signor Seto e la signora Yue) hanno assunto la convenuta (la signora Poon) come madre surrogata in un accordo di maternità surrogata. I ricorrenti erano precedentemente immigrati in Australia in modo indipendente e si erano sottoposti a cinque trattamenti di fecondazione assistita senza successo prima di ingaggiare la signora Poon. I richiedenti hanno negoziato una serie di accordi di maternità surrogata per tutta la durata della gravidanza, tutti contenenti elementi commerciali che andavano al di là di quanto consentito dalla Legge. La gravidanza si è conclusa con due gemelli, il cui materiale biologico proveniva dal signor Seto e dalla signora Poon.
L'accordo prevedeva inizialmente che la signora Poon agisse come madre surrogata in cambio dell'ottenimento della residenza australiana attraverso la nascita di un cittadino australiano. In seguito, un nuovo accordo intitolato "Accordo sulla rinuncia alla tutela" prevedeva che la signora Poon avrebbe rinunciato alla custodia dei gemelli solo se il signor Seto avesse pagato le spese mediche e di fecondazione in vitro, un deposito di 7.000 dollari, 4.500 dollari per le tasse universitarie, 50.000 dollari pagati a intermittenza durante la gravidanza per le tasse di immigrazione e altri costi per un totale di oltre 50.000 dollari. Nel corso del tempo, la signora Poon ha iniziato a richiedere un nuovo percorso per il rilascio del visto e ha iniziato a chiedere ulteriori pagamenti, fino a 30.000 dollari, per poi arrivare, nel gennaio 2021, a richiedere un pagamento entro 7 giorni per un valore di 290.000 dollari. Questi pagamenti andavano chiaramente oltre il semplice "rimborso dei costi della maternità surrogata".
Sebbene la Corte abbia accettato la signora Poon e il signor Seto come genitori biologici dei bambini, si è ritenuto che fosse nell'interesse dei bambini che i ricorrenti avessero la responsabilità genitoriale condivisa e che tutto il tempo con i bambini fosse trascorso con loro invece che con la madre surrogata convenuta. La storia dei bambini dopo la loro nascita è stata quella di vivere con i ricorrenti e, anche se in base ai principi di un'altra causa(Masson v Parson [2019] HCA 21), era solo il signor Seto a detenere la filiazione tra i due ricorrenti. Questa storia significava che entrambi avevano assunto il ruolo di genitori a tempo pieno con tutte le responsabilità connesse.
Questo caso dimostra che, sebbene la Corte decida i casi in base ai loro meriti specifici, la maternità surrogata commerciale comporta rischi significativi nel Nuovo Galles del Sud. Affinché i genitori intenzionali siano protetti dal rischio di dover ricorrere al contenzioso, è necessario che vengano stipulati accordi di maternità surrogata altruistica.
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