什么是代孕？
代孕属于辅助生殖技术的范畴，因为它允许妇女怀上另一对夫妇或 "意定父母 "的孩子。这些意向父母会将他们的遗传物质传给子女。意向父母中的一方或双方都可以为孩子提供生物材料。最终，不太可能怀孕的父母可以让另一名妇女在代孕者的子宫中怀上他们的孩子。这项技术在法律领域具有广泛的影响。
代孕是一个非常复杂的过程，由于有更多的人可能在法律上要求成为孩子的 "父母"，因此代孕过程也变得更加复杂。简单地说，这是因为多了一个第三方，尽管他们可能没有为孩子提供任何生物材料，但他们的子宫里却怀着孩子。
代孕还涉及到复杂的精神问题，在这种情况下，生下一个严格意义上不属于自己的孩子所产生的心理影响导致了一些有趣的法律发展，下文将提到其中之一。同样，代孕意味着 "意定父母 "有可能在孩子出生后决定不承担抚养孩子的责任，从而使代孕母亲陷入怀着自己不愿意照顾的孩子的境地。包括新南威尔士州在内的澳大利亚司法管辖区已试图通过禁止商业代孕来规范这些问题。
商业代孕与利他主义代孕
商业代孕包括代孕母亲从代孕安排中获取某种形式的利润。这意味着代孕母亲可以获得高于普通医疗和法律费用的补偿。
商业代孕的替代方式通常被称为 "利他代孕"。利他代孕与商业代孕截然不同，因为代孕母亲自愿怀上婴儿，除了与代孕直接相关的医疗或法律费用外，没有任何经济补偿。这通常意味着利他主义代孕安排是与意向父母的私人亲密接触者（包括兄弟姐妹和亲密朋友）进行的。这也是为了规避商业代孕的问题，因为在商业代孕中，代孕母亲容易受到伤害和被利用。
相反，有些人可能会认为，代孕母亲怀着他人的孩子却得不到任何实际或有形的补偿是不公平的。无论争论如何，新南威尔士州的代孕都受《2010 年代孕法》（新南威尔士州）（以下简称 "该法"）监管。
代孕法
商业代孕在澳大利亚是非法的。根据该法第 8 条，禁止进行商业代孕安排。
本法 第 9 条对商业代孕的定义包括"(1) 就本法而言，如果代孕安排涉及向某人提供费用、报酬或其他物质利益或好处，而该人或另一人： (a) 同意订立或加入代孕安排，或(b) 放弃代孕安排中的子女，由意定父母抚养，或( c) 同意就代孕安排中的子女下达亲子关系令，则该代孕安排属于 商业代孕安排。 (2) 然而，如果代孕安排提供的唯一费用、报酬或其他物质利益或好处是偿还生母的代孕费用，则不属于商业代孕安排"。上述条款中的关键术语是，除偿还 "生母的代孕费用 "之外的任何费用都将构成商业代孕。
这样做的影响是，在商业代孕安排中，无法推定《代孕法 》中概述的重要保护措施，即允许法院正式发布命令，将孩子的亲子关系从代孕母亲（和伴侣，如果存在的话）转移给 "意定父母"。
该法 第 5 条对代孕安排的定义包括孕前和孕后代孕安排。孕前代孕安排是指代孕母亲同意怀孕或试图怀孕，而在孩子出生后，其亲子关系将转移给另一人或多人。受孕后代孕安排与受孕前代孕安排相同，只是在代孕母亲已经怀孕的情况下进行。这意味着，只要是在受孕前或在相关子女怀孕期间做出的安排，妇女都将受到该法 的保护。
案例研究： Seto & Poon[2021] FamCA 288
在Seto & Poon 一案中，申请人（Seto 先生和 Yue 女士）委托被告（Poon 女士）作为他们的代孕母亲。申请人之前已独立移民到澳大利亚，在聘请潘女士之前已进行了五次试管婴儿治疗，但均未成功。在整个怀孕期间，申请人与潘女士协商了多项代孕安排，所有这些安排都包含超出该法 允许范围的商业元素。 最终，怀孕的是一对双胞胎，生物材料来自 Seto 先生和 Poon 女士。
这项安排最初包括让潘女士充当代孕者，以换取通过生下一名澳大利亚公民而获得澳大利亚居留权。后来，一份名为 "放弃监护权协议 "的新协议规定，只有 Seto 先生支付她的试管婴儿费用和医疗费用、7,000.00 澳元的押金、4,500.00 澳元的学费、整个怀孕期间断断续续支付的 50,000.00 澳元移民费用以及其他费用共计 50,000.00 澳元以上，Poon 女士才会放弃对双胞胎的监护权。随着时间的推移，潘女士开始有了新的签证途径，她开始要求支付更多的款项，金额高达 30,000.00 美元，最终在 2021 年 1 月要求在 7 天内支付价值 290,000.00 美元的款项。这些付款显然超出了 "偿还生母代孕费用 "的范畴。
虽然法院承认潘女士和 Seto 先生是孩子们的亲生父母，但认为由申请人共同承担父母责任以及与孩子们在一起的所有时间都由他们而不是由被告代孕母亲度过符合孩子们的最佳利益。 孩子们出生后一直与申请人生活在一起，尽管根据另一案件（Masson 诉 Parson[2019] HCA 21）的原则，在两名申请人中只有濑户先生拥有亲子关系。这段历史意味着他们都承担了全职父母的角色和所有相关责任。
此案表明，虽然法院会根据案件本身的独特情况进行裁决，但在新南威尔士州，商业代孕仍存在重大风险。为了保护意向父母免于诉诸诉讼，有必要做出利他代孕安排。
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